對在生效日之前開始發(fā)生,延續(xù)或持續(xù)到生效日之后的發(fā)票違法行為的處罰。首先要根據(jù)原《辦法》和新《辦法》的規(guī)定,分別判斷是否均已構(gòu)成發(fā)票違法行為。
對跨越生效日前后,違法行為性質(zhì)、違法行為種類都相同的發(fā)票違法行為,應(yīng)視最高處罰額度的異同分別給予處罰:
原《辦法》和新《辦法》最高處罰額度相同的。例如“應(yīng)開具而未開具發(fā)票的”行為,原《辦法》和新《辦法》都規(guī)定可處以1萬元以下的罰款。對于這類違法行為,即使是在生效日前后延續(xù)或持續(xù)發(fā)生,也不能分別按原《辦法》和新《辦法》處以罰款,而只能視為一次違法行為,處以1萬元以下的罰款,但可以在最高額度內(nèi)從重處罰。
新《辦法》最高處罰額度高于原《辦法》的。原《辦法》對代開、轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓發(fā)票的行為均規(guī)定可處以1萬元以下罰款。而新《辦法》對非法代開及轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓發(fā)票的行為,均規(guī)定分別處以5萬元以下的罰款,對情節(jié)嚴重的,處以5萬元以上50萬元以下的罰款。對于這類性質(zhì)、種類相同但最高處罰額度不同的違法行為,也不應(yīng)分為兩段處罰,而應(yīng)將生效日前后發(fā)生的數(shù)次行為合并為一次違法行為,按新《辦法》的規(guī)定的罰款額度進行處罰。
原《辦法》沒有設(shè)立處罰規(guī)定,而新《辦法》認為是違法行為,設(shè)立了處罰規(guī)定的新《辦法》第三十五條第(二)項新增了對“使用稅控裝置開具發(fā)票,未按期向主管稅務(wù)機關(guān)報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)的行為”可處以1萬元以下罰款的處罰規(guī)定。第三十七條第一款新增了對“讓他人為自己虛開發(fā)票,介紹他人虛開發(fā)票的”行為的處罰;第三十九條第(一)項新增了對“介紹他人轉(zhuǎn)讓發(fā)票、發(fā)票監(jiān)制章和發(fā)票防偽專用品的”行為的處罰,均規(guī)定最高給予50萬元以下的罰款。
對于上述這類違法行為,根據(jù)“不溯及既往”的原則,對行為發(fā)生在生效日以前的,不應(yīng)給予處罰;而對于在生效日以后發(fā)生這類行為的,應(yīng)當(dāng)依法給予處罰。
值得注意的是,如果行為人的此類行為在生效日以前就有發(fā)生,又跨越生效日并在此之后延續(xù)或持續(xù)實施這些行為的,在作出的處罰告知和處罰決定中,稅務(wù)機關(guān)只需列舉生效日以后發(fā)生的違法行為,依法給予處罰即可,以免被誤為以新法追溯以往的行為,而招致不必要的行政復(fù)議、行政訴訟風(fēng)險。
原《辦法》有處罰規(guī)定,而新《辦法》不認為是違法行為,沒有設(shè)立處罰規(guī)定的一般情形原《辦法》第三十六條及《細則》相關(guān)條款將“未按規(guī)定設(shè)置發(fā)票登記簿”和“未按規(guī)定建立發(fā)票保管制度”分別列入未按規(guī)定開具發(fā)票、未按規(guī)定保管發(fā)票的行為,規(guī)定可處以1萬元以下的罰款,但新《辦法》取消了對這些行為的處罰規(guī)定。該如何適用處罰規(guī)定呢?
如,我國刑法第十二條關(guān)于溯及力的規(guī)定就采取了“從舊兼從輕”的原則。而《最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》(法〔2004〕96號)明確指出:根據(jù)行政審判中的普遍認識和做法,行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前,具體行政行為作出在新法施行以后,人民法院審查具體行政行為的合法性時,實體問題適用舊法規(guī)定,程序問題適用新法規(guī)定,但下列情形除外:(一)法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的;(二)適用新法對保護行政相對人的合法權(quán)益更為有利的;(三)按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)適用新法的實體規(guī)定的。
從法理分析,從舊兼從輕原則是我國處理各種法律問題的一項基本原則,除了刑法適用外,在行政管理和行政處罰涉及的法律問題,也都應(yīng)當(dāng)適用從舊兼從輕原則。通過對國家公權(quán)力的限制和有利于行為人的法律適用,得以實現(xiàn)對行政相對人的人權(quán)及其他合法利益的保障。
對于此類原辦法有處罰規(guī)定,而新辦法不認為是違法,沒有設(shè)立處罰規(guī)定且其他稅收法律法規(guī)也沒有相關(guān)處罰規(guī)定的行為,如特殊情況非要處罰的,可酌情予以從輕處罰。而筆者仍然認為,根據(jù)法理以及上述規(guī)定,適用新辦法更有利于保護稅務(wù)行政相對人的合法權(quán)益,對這類行為不應(yīng)追溯處罰。
稅法專家認為,法律通過評價和懲處功能,實現(xiàn)立法目的。隨著社會的發(fā)展、變化,其評價標準也在不斷改變,原來認為具有社會危害性的行為,現(xiàn)在認為不具有社會危害性,在法律上的表現(xiàn)就是國家對法律的修改。修改后的法律對這類行為做出了沒有社會危害性的評價,并相應(yīng)取消對這種行為的懲罰時,就應(yīng)適用新的法律,對這種行為重新進行評價并相應(yīng)的調(diào)整懲罰。
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