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股東借款視同企業(yè)分紅不能一刀切

信息來源:中國稅法專家網(wǎng)  文章編輯:超級管理員  發(fā)布時間:2016-01-27 16:44:09  

   基本案情

      2013年4月至2013年7月,B市地稅局稽查局對A房地產(chǎn)公司2010年1月1日至2012年12月31日涉及的地方稅費申報繳納情況實施檢查,發(fā)現(xiàn)A公司有3位股東于2010年初合計從公司借款870萬元,這些借款在納稅年度末既未歸還,也未用于生產(chǎn)經(jīng)營。B市地稅局稽查局2014年2月20日作出處理決定,責(zé)令A(yù)公司補扣繳利息、股息、紅利個人所得稅稅額174萬元,并處罰款87萬元。

      該局的處理依據(jù)是《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個人投資者個人所得稅征收管理的通知》(財稅〔2003〕158號)第二條“關(guān)于個人投資者從其投資的企業(yè)(個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)除外)借款長期不還的處理問題”的規(guī)定,即納稅年度內(nèi)個人投資者從其投資企業(yè)(個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)除外)借款,在該納稅年度終了后既不歸還,又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的,其未歸還的借款可視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配,依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅。A公司認為有關(guān)條款中說的“在該納稅年度終了后”并沒有明確具體的歸還期限,借款人已于2012年5月將借款歸還,就不應(yīng)再視作企業(yè)對個人的紅利分配,遂向B市政府提起行政復(fù)議,但復(fù)議申請未得到支持。A公司接著提起行政訴訟,結(jié)果一審、二審均敗訴。


     稅法解讀

     此案的關(guān)鍵點是----3名個人股東向A公司借的870萬元超過一年才歸還,是否適用財稅〔2003〕158號文件規(guī)定?

     事實上,國家稅務(wù)總局之所以出臺財稅〔2003〕158號文件并在第二條規(guī)定股東向企業(yè)借款長期不還視同紅利分配,是為了防止一些企業(yè)以借款形式掩蓋實際分紅,從而達到少繳個人所得稅的目的,同時,國家稅務(wù)總局在起草該文件時,已考慮到企業(yè)在虧損情況下無“紅”可分的局面,在第二條明確了其未歸還的借款“可”視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配。不過,企業(yè)掩蓋分紅事實的前提是,企業(yè)確實有紅利可分。如果一個企業(yè)虧損,根本無“紅”可分,此時認定股東向企業(yè)的借款是分紅,顯然與財稅〔2003〕158號文件的本意相背。也就是說,對長期不還的借款,是“可以”視為紅利分配,而不是“應(yīng)該”或“必須”視為。

      我們可以對比下《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)為股東個人購買汽車征收個人所得稅的批復(fù)》(國稅函〔2005〕364號)第一條規(guī)定:依據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》以及有關(guān)規(guī)定,企業(yè)購買車輛并將車輛所有權(quán)辦到股東個人名下,其實質(zhì)為企業(yè)對股東進行了紅利性質(zhì)的實物分配,應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項目征收個人所得稅。請注意其中的“應(yīng)按照”。企業(yè)若將所購買汽車的所有權(quán)轉(zhuǎn)到股東個人名下,股東就得到了實際利益,分紅已經(jīng)確定無疑了,所以用“應(yīng)按照”作出相關(guān)規(guī)定。

      而財稅〔2003〕158號文件所指的借款則不同,該條實質(zhì)上是將法理上不構(gòu)成所得的,采取政策上視為構(gòu)成所得。正因為這種政策上的視為構(gòu)成所得具有公權(quán)對私權(quán)的侵害性,國家稅務(wù)總局在制定財稅〔2003〕158號文件時,才非常謹慎地采用了“可”字,即可以視同,而未采用“應(yīng)該”這種一刀切式的表述。

       既然國家稅務(wù)總局對于股東長期借款不還,規(guī)定的是可以視同分紅,那也就是說,也有可以不視同分紅的情況。那么,哪些情況下對長期借款不視同分紅呢?


以下幾類借款不應(yīng)認定為分紅:

1.企業(yè)無可供分配的利潤,又或者利潤小于借款數(shù)額的情況。

      例如,一企業(yè)注冊資本為1000萬元,累計虧損100萬元,股東向企業(yè)長期借款200萬元,這個200萬元就不能視為股東分紅,因為企業(yè)不存在可分紅的利潤,自然也不符合財稅〔2003〕158號文件第二條的設(shè)計本意。同理,一企業(yè)注冊資本為1000萬元,累計未分配利潤為100萬元,股東向企業(yè)長期借款150萬元。這150萬元借款中至少有50萬元不能視為分紅,因為企業(yè)全部利潤只有100萬元。

      可能有人會認為股東借款長期不還不正常。賴紹松律師認為,如果是在企業(yè)虧損的情況下股東借款長期不還,可能涉及抽逃出資。而這是工商部門的權(quán)責(zé),和稅務(wù)機關(guān)沒有關(guān)系。

2.企業(yè)在稅務(wù)稽查前已經(jīng)還款的,也不應(yīng)再按分紅征稅。

      財稅〔2003〕158號文件第二條的用意是防止企業(yè)以借款的形式掩蓋實質(zhì)上的分紅,而如果是分紅,在稅務(wù)機關(guān)未稽查前,企業(yè)不存在還款的可能性。只有真正的借款,借款人才會在稅務(wù)稽查前自行還款。既然是真正的借款,且自行還款,自然不存在以借款形式掩蓋實質(zhì)分紅的目的,所以自然不應(yīng)視同分紅計征個人所得稅。

3.長期借款按市場計提利息并繳納了營業(yè)稅的,不應(yīng)視同分紅。

      我們知道,稅法對一項業(yè)務(wù)不能有互相矛盾的認定。如果已經(jīng)將長期借款認定為公司借款,并對借款利息征收了營業(yè)稅,再將這筆借款認定為公司分紅,征收個人所得稅,顯然就相互矛盾了。

      現(xiàn)實中,雖然國家稅務(wù)總局在制定文件時為規(guī)避某些問題可能已經(jīng)字斟句酌,煞費苦心,但如果基層稅務(wù)人員在執(zhí)行時,為了圖方便采取一刀切式的執(zhí)法,將“可以”當(dāng)成“應(yīng)該”,表面看受害的是納稅人,實質(zhì)上違背了法律的本意,既存在執(zhí)法風(fēng)險,也會損害依法治稅這一根本。


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