福建WH建筑有限公司、周某建設(shè)工程施工合同糾紛案
審理法院:福建省福州市中級人民法院
案號:(2017)閩01民終3472號
裁判日期:2017.10.21
基本事實(shí):2015年6月8日,WH公司(承包人)與XX政府(發(fā)包人)簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》,合同約定……合同金額為1,956,669元。2015年7月23日,WH公司(甲方)與周某(乙方)簽訂一份《單位工程內(nèi)部責(zé)任制承包協(xié)議書》,主要內(nèi)容為:甲方將XX工程(二次招標(biāo))發(fā)包給乙方;工程造價1,956,669元;承包方式為包工、包料、包質(zhì)量、包工期、包安全;承包范圍以工程量清單及施工圖等為準(zhǔn);乙方按工程總造價繳納甲方的管理費(fèi)為3%,管理費(fèi)按工程款分兩次給甲方,工程所應(yīng)交的其他稅金由甲方提供材料,乙方自行交納;項(xiàng)目每次工程款預(yù)留3%的項(xiàng)目內(nèi)業(yè)文件保證金。 XX政府已向WH公司支付第一期工程進(jìn)度款40萬元、第二期工程進(jìn)度款22萬元,WH公司扣除相應(yīng)的項(xiàng)目內(nèi)業(yè)文件保證金、管理費(fèi)等費(fèi)用后將余款526,200元支付給周某。2016年3月25日,WH公司向XX政府申請支付第三期工程進(jìn)度款511,236.86元,XX政府于2016年7月4日將該款支付給WH公司。WH公司收到該款后未向周某支付相應(yīng)的工程款。周某因催款未果,于2016年7月18日向一審法院提起訴訟。 法院認(rèn)為: WH公司中標(biāo)承包“XX工程”后,將該工程全部交由周某施工,雙方之間形成轉(zhuǎn)包關(guān)系,訟爭《單位工程內(nèi)部責(zé)任制承包協(xié)議書》系工程轉(zhuǎn)包合同。WH公司另辯稱根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人對企事業(yè)單位實(shí)行承包經(jīng)營、承租經(jīng)營取得所得征稅問題的通知》(國稅發(fā)〔1994〕179號)第一條第二款規(guī)定,周某應(yīng)繳納個人所得稅322,565元,扣除該費(fèi)用后,WH公司已超額支付工程款,但周某與WH公司之間系工程轉(zhuǎn)包關(guān)系,而非承包經(jīng)營關(guān)系,不適用前款通知的規(guī)定,且WH公司并非稅收征管部門,無權(quán)扣收個人所得稅,故WH公司該項(xiàng)抗辯沒有合同及法律依據(jù),本院不予采納。WH公司于2016年9月30日委托案外人向周某支付工程款3萬元,WH公司主張扣除該筆金額,本院予以支持,故WH公司應(yīng)向周某支付的第三期工程款金額為309,500元。 案例評析: 現(xiàn)行稅收政策雖然并無專門針對工程項(xiàng)目非法轉(zhuǎn)包的直接規(guī)定,但非法轉(zhuǎn)包的實(shí)質(zhì)還是屬于工程承包的范疇,實(shí)際施工人也實(shí)際完成了工程施工義務(wù)并取得了所得,因而產(chǎn)生了納稅義務(wù)。 《個人所得稅法實(shí)施條例(2018修訂)》第六條關(guān)于經(jīng)營所得的范圍包括個人對企業(yè)、事業(yè)單位承包經(jīng)營、承租經(jīng)營以及轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)租取得的所得,轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)租與承包、承包性質(zhì)是一樣的,都是屬于個人經(jīng)營所得,屬于同一稅目。 《建筑安裝業(yè)個人所得稅征收管理暫行辦法》規(guī)定,從事建筑安裝業(yè)的工程承包人、個體戶及其他個人為個人所得稅的納稅義務(wù)人。所稱建筑安裝業(yè),包括建筑、安裝、修繕、裝飾及其他工程作業(yè)。承包建筑安裝業(yè)各項(xiàng)工程作業(yè)的承包人取得的經(jīng)營成果歸承包人個人所有的所得,或按照承包合同(協(xié)議)規(guī)定,將一部分經(jīng)營成果留歸承包人個人的所得,按對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得項(xiàng)目征稅。 國稅發(fā)〔1994〕179號文件第一條規(guī)定:企業(yè)實(shí)行個人承包、承租經(jīng)營后,如果工商登記仍為企業(yè)的,不管其分配方式如何,均應(yīng)先按照企業(yè)所得稅的有關(guān)規(guī)定繳納企業(yè)所得稅,再對取得所得的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營者征收個人所得稅。 雖然179號文件規(guī)定的個人對企事業(yè)單位實(shí)行承包經(jīng)營、承租經(jīng)營取得所得征稅問題,但根據(jù)《個人所得稅法實(shí)施條例(2018修訂)》和《建筑安裝業(yè)個人所得稅征收管理暫行辦法(2018修正)》可以推斷,個人對建筑工程的承包或轉(zhuǎn)包也可以適用179號文件,按對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得項(xiàng)目征稅。 本案判決認(rèn)為周某與WH公司之間系工程轉(zhuǎn)包關(guān)系,而非承包經(jīng)營關(guān)系,不適用國稅發(fā)〔1994〕179號文件的規(guī)定,可能不太妥當(dāng)。按照上述的分析,個人的工程承包轉(zhuǎn)包經(jīng)營所得不但要繳納個人所得稅,可能還得先繳納企業(yè)所得稅。 那如果法院已經(jīng)判決屬于轉(zhuǎn)包,增值稅及附加、企業(yè)所得稅、個人所得稅該如何繳納? 一種辦法還是按承包經(jīng)營納稅。但是這樣所得稅負(fù)可能比較重,因?yàn)樵诶U納企業(yè)所得稅的基礎(chǔ)上,個人取得承包經(jīng)營所得還得繳納個人所得稅。 如本案中,WH公司已經(jīng)實(shí)際收到97萬元(未結(jié)算),假設(shè)已經(jīng)在收款時按收款金額開具發(fā)票,WH公司為增值稅一般納稅人,假設(shè)該公司的其他經(jīng)營活動不會影響本項(xiàng)目的稅費(fèi)。則是WH應(yīng)先按97萬元計算繳納營業(yè)稅/增值稅(附加稅費(fèi)忽略不計)、企業(yè)所得稅,代扣代繳個人所得稅。涉案工程款剛好跨越營改增前后,2016年5月1日前收的62萬應(yīng)繳納營業(yè)稅,建筑業(yè)營業(yè)稅稅率3%,應(yīng)納營業(yè)稅18,600元;2016年5月1日后收的35萬應(yīng)納增值稅,因?yàn)閷儆跒榻ㄖこ汤享?xiàng)目提供服務(wù),可以選擇適用簡易計稅方法計稅,適用3%的征收率,應(yīng)納增值稅10,194.17元。 計算公式:(350,000÷1.03×3%) 判決中未說明WH公司是否取得該項(xiàng)工程有關(guān)的成本發(fā)票,也未說明內(nèi)部承包協(xié)議是否對此有約定,從WH公司的主張來看應(yīng)未取得成本發(fā)票,則應(yīng)納企業(yè)所得稅235,301.46元。 計算公式: [(970000-18600-10194.17)×25%] WH公司收到的全部工程款扣除管理費(fèi)和稅金的余額,為承包人周某的應(yīng)納稅所得,WH公司應(yīng)代扣代繳周某個人所得稅263,881.75元。 計算公式: [(970000-970000*3%-18600-10194.17-235301.46)×30%-9750] 注:2015、2016年個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得和對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得適用的《個人所得稅稅率表二》如下: 還有一種辦法是參照分包工程的增值稅處理。由個人向承包企業(yè)提供合法的發(fā)票,企業(yè)扣除轉(zhuǎn)包、分包后的余額再繳納企業(yè)所得稅。但是,“提供合法的發(fā)票”這一過程也會存在稅收成本。 根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)的通知》(財稅(2016)36號)、《納稅人跨縣(市、區(qū))提供建筑服務(wù)增值稅征收管理暫行辦法》(國家稅務(wù)總局公告2016年第17號),一般納稅人跨縣(市)提供建筑服務(wù),選擇適用簡易計稅方法計稅的,應(yīng)以取得的全部價款和價外費(fèi)用扣除支付的分包款后的余額為銷售額,按照3%的征收率計算應(yīng)納(增值)稅額。納稅人按照上述規(guī)定從取得的全部價款和價外費(fèi)用中扣除支付的分包款,應(yīng)當(dāng)取得符合法律、行政法規(guī)和國家稅務(wù)總局規(guī)定的合法有效憑證(發(fā)票或其他憑證),否則不得扣除。個人作為轉(zhuǎn)包人或分包人,應(yīng)向企業(yè)提供合法的發(fā)票,否則企業(yè)不得扣除分包工程款。
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